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    关于印发《建筑工程施工转包违法分包等违法行为认定查处管理办法(试行)》释义的关照
    建市施函[2014]163号
      2014-12-10 点击数: 5432 泉源: 撰稿人:

    各省、自治区住房城乡建设厅,直辖市建委,新疆消费建立兵团建设局:

    为便于各地正确明白我部印发的《建筑工程施工转包违法分包等违法行为认定查处管理办法(试行)》(建市[2014]118号),我司构造草拟了设施的释义,现印发给你们。正在实行中有何题目,请取我司施工羁系处联络。

    联系电话:010-58933327

    传  实:010-58934163


                                                   中华人民共和国住房和城乡建设部修建市场监管司

                                                                  2014年11月24日

     

    《建筑工程施工转包违法分包等违法行为认定查处管理办法(试行)》释义

    修建市场监管司

     

    前   行

    2014年8月4日,住房城乡建设部印发了《建筑工程施工转包违法分包等违法行为认定查处管理办法(试行)》(建市〔2014〕118号)(以下简称《认定查处设施》。为了便于人人正确理解《认定查处设施》条则的详细寄义,住房城乡建设部修建市场监管司构造有关职员,凭据有关法律法规的划定,联合文件草拟历程中对有关题目的剖析研判,草拟了《认定查处设施》的条则释义,供人人参考。


    第一条  为了范例建筑工程施工承发包运动,包管工程质量和施工平安,有用停止违法发包、转包、违法分包及挂靠等违法行为,保护修建市场秩序和建立工程重要到场方的合法权益,凭据《建筑法》、《招标投标法》、《合同法》和《建立工程质量管理条例》、《建立工程安全生产管理条例》、《招标投标法实行条例》等法律法规,联合修建运动理论,制订本设施。

    【释义】本条是关于《认定查处设施》制订目标和根据的划定。

    制订《认定查处设施》的目标:为了有用停止修建施工转包、违法分包及挂靠等违法行为,范例修建市场秩序,包管工程质量和施工平安。制订《认定查处设施》根据是:《建筑法》、《招标投标法》、《合同法》和《建立工程质量管理条例》、《建立工程安全生产管理条例》、《招标投标法实行条例》等法律法规。

    第二条  本设施所称建筑工程,是指房屋建筑和市政基础设施工程。

    【释义】本条是关于《认定查处设施》适用范围的划定。

    衡宇建筑工程指各种构造情势的民用建筑工程、工业建筑工程、构筑物工程和相配套的道路、通讯、管网管线等设备工程。工程内容包孕地基取根蒂根基、主体构造、修建屋面、装修装潢、修建幕墙、附建人防工程和给水排水及供暖、透风取空调、电气、消防、智能、防雷等配套工程。

    市政基础设施工程包孕给水工程、排水工程、燃气工程、热力工程、城市道路工程、城市桥梁工程、城市地道工程(指城市规划区内的穿山过江地道、地铁地道、地下交通工程、地下过街通道)、公共交通工程、轨道交通工程、环境卫生工程、照明工程、绿化工程。

    第三条  住房城乡建设部卖力同一监督管理天下建筑工程违法发包、转包、违法分包及挂靠等违法行为的认定查处事情。

    县级以上中央人民政府住房城乡建设主管部门卖力本行政区域内建筑工程违法发包、转包、违法分包及挂靠等违法行为的认定查处事情。

    【释义】本条是关于违法行为认定查处事情职责合作和实行主体的划定。各地对本行政区域内的建筑工程违法发包、转包、违法分包及挂靠等违法行为认定查处事情的详细职责合作,由各省级人民政府住房城乡建设主管部门根据本设施划定正在制订当地的实施细则中予以明白。

    第四条  本设施所称违法发包,是指建设单位将工程发包给不具有响应天资前提的单元或小我私家,大概支解发包等违背法律法规划定的行动。

    【释义】本条是关于违法发包界说的划定。

    本条是凭据《建筑法》、《建立工程质量管理条例》等法律法规关于工程发包方面的禁止性划定,对违法发包行动停止的界说。本条划定的“....等违背法律法规划定的行动”是明白的重点和难点。

    如《建筑法》第二十二条规定:“发包单元该当将建筑工程发包给具有响应天资前提的承包单元。”第二十四条规定:“首倡对建筑工程执行总承包,制止将建筑工程支解发包。不得将该当由一个承包单元完成的建筑工程支解成多少局部发包给几个承包单元。”《建立工程质量管理条例》第七条规定:“建设单位该当将工程发包给具有响应资质等级的单元。建设单位不得将建立工程支解发包。”

    需求指出的是,因为小我私家不符合企业资质的主体前提,现行法律法规划定要将工程发包或分包给承包单元。因而,正在本设施中,为正确界定违法发包、和转包、挂靠、违法分包行动,将发包人把工程发包给小我私家或承包人将工程分包给小我私家的做法均列为违法行为。别的,这里的建设单位也包孕代建单元。

    第五条  存在以下情况之一的,属于违法发包:

    (一)建设单位将工程发包给小我私家的;

    (二)建设单位将工程发包给不具有响应天资或安全生产允许的施工单位的;

    (三)已推行法定发包顺序,包孕该当依法停止招标已招标,该当申请间接发包已申请或申请已批准的;

    (四)建设单位设置不合理的招投标前提,限定、排挤潜伏投标人大概投标人的;

    (五)建设单位将一个单位工程的施工剖析成多少局部发包给差别的施工总承包或专业承包单元的;

    (六)建设单位将施工条约范围内的单位工程或分部分项工程又另行发包的;

    (七)建设单位违背施工条约商定,经由过程各种形式要求承包单元挑选其指定分包单元的;

    (八)法律法规划定的其他违法发包行动。

    【释义】本条是关于违法发包的八种具体表现情况的划定。

    个中第(一)、(二)、(五)种情况是凭据违法发包的界说间接划定的情况;第(三)、(四)、(六)、(七)种情况是根据《建筑法》、《招标投标法》和《招标投标法实行条例》对工程招标发包的有关规定,从未推行发包法定程序、设置不合理的招投标前提、另行发包、指定分包等角度划定的四种详细情况;第(八)种情况是兜底条目,需求凭据相干法律法规划定和详细违法行为认定。比方《城乡规划法》第四十条规定:“正在城市、镇计划区内停止建筑物、构筑物、道路、管线和其他工程建立的,建设单位大概小我私家该当背城市、县人民政府城乡规划主管部门大概省、自治区、直辖市人民政府肯定的镇人民政府申请解决建立工程规划许可证。……。”若建设单位违背该划定,已解决建立工程规划许可证便停止工程施工发包的,也应属于违法发包行动。

    根据《建立工程分类尺度》(GB/T50841—2013)划定,本设施单位工程是指具有自力施工前提并能构成自力运用功用的建筑物或构筑物。除零丁立项的专业工程中,建设单位不得将一个单位工程的分部工程施工发包给专业承包单元。

    第六条  本设施所称转包,是指施工单位承包工程后,不推行条约商定的义务和任务,将其承包的悉数工程大概将其承包的悉数工程支解后以分包的名义离别转给其他单元或小我私家施工的行动。

    【释义】本条是关于转包界说的划定。

    《建筑法》、《合同法》固然没有明白划定转包的界说,但却划定了法律制止的两种转包行动。如《建筑法》第二十八条规定:“制止承包单元将其承包的悉数建筑工程转包给别人,制止承包单元将其承包的悉数建筑工程支解今后以分包的名义离别转包给别人。”《合同法》第二百七十二条规定:“承包人不得将其承包的悉数建立工程转包给第三人大概将其承包的悉数建立工程支解今后以分包的名义离别转包给第三人。”《建立工程质量管理条例》第七十八条第三款划定:“本条例所称转包,是指承包单元承包建立工程,不推行条约商定的义务和任务,将其承包的悉数建立工程转给别人大概将其承包的悉数建立工程支解今后以分包的名义离别转给其他单元承包的行动。”本设施对“转包”的界说恰是泉源于此,并正在表述上越发细化和准确。

    第七条  存在以下情况之一的,属于转包:

    (一)施工单位将其承包的悉数工程转给其他单元或小我私家施工的;

    (二)施工总承包单元或专业承包单元将其承包的悉数工程支解今后,以分包的名义离别转给其他单元或小我私家施工的;

    (三)施工总承包单元或专业承包单元已正在施工现场设立项目管理机构或已派驻项目负责人、手艺负责人、质量管理负责人、安全管理负责人等重要管理人员,不推行管理任务,已对该工程的施工运动停止构造管理的;

    (四)施工总承包单元或专业承包单元不推行管理任务,只背现实施工单位收取用度,重要建筑材料、构配件及工程装备的采购由其他单元或小我私家实行的;

    (五)劳务分包单元承包的局限是施工总承包单元或专业承包单元承包的悉数工程,劳务分包单元计与的是除上缴给施工总承包单元或专业承包单元“管理费”以外的悉数工程价款的;

    (六)施工总承包单元或专业承包单元经由过程接纳协作、联营、小我私家承包等情势或名义,间接或变相的将其承包的悉数工程转给其他单元或小我私家施工的;

    (七)法律法规划定的其他转包行动。

    【释义】本条是关于转包的七种具体表现情况的划定。

    个中第(一)、(二)种情况是凭据转包的界说间接划定的情况;第(三)、(四)、(五)、(六)种情况是从重要管理负责人、推行管理任务和重要质料装备采购、劳务分包、其他情势等显示形状去划定的四种详细情况;第(七)种情况是兜底条目,明白除划定的六种情况中,法律法规划定的其他转包行动也应认定为转包。

    第(一)种情况属于对照典范、对照常见的转包行动,对照好明白和认定。

    第(二)种情况阐明:起首,转包人取转承包人必需是两个自力法人或其他构造或小我私家。若承包人承包工程后,以内部承包体式格局授与本身的分公司或内部机构(不包括子公司)施工,则不组成转包。其次,承包人必需是将其承包的悉数建立工程支解今后,以分包的名义离别让渡给其他单元或个人材组成转包。若承包人只是将其承包工程中的分部分项或某一局部分包给其他单元或小我私家,应组成分包或违法分包而不是转包。

    第(三)种情况阐明:正在一般、正当的施工承包干系中,施工单位正在承接工程以后,该当正在施工现场设立项目管理机构并派驻现实管理人员,推行条约商定的义务和任务,对工程的施工运动停止构造管理。若是施工单位已正在施工现场设立项目管理机构或已派驻响应的项目负责人、手艺负责人、质量管理负责人、安全管理负责人等重要管理人员,而现场施工却正在停止,视为不推行条约商定的义务和任务,已对该工程的施工运动停止构造管理,可认定为转包。需求阐明的是,若是施工单位虽以本身名义正在现场设立了项目管理机构,但项目管理机构的重要管理人员(包孕项目负责人、手艺负责人、质量管理负责人、安全管理负责人等)同施工单位间没有正当的劳动合同、人为、社会保险干系的,对施工单位的行动可认定为转包,对现实施工人可认定为挂靠,此款取第十一条关于挂靠的第(五)种情况的认定对应同等。

    第(四)种情况阐明:正在一般、正当的施工承包干系中,重要建筑材料、构配件及工程装备的采购应有施工单位卖力采购。但法律法规其实不制止施工单位拜托其他单元或小我私家采购质料装备,尤其是入口质料装备的拜托采购,若是施工单位可以或许供应质料证实其他单元或小我私家采购质料装备系受其拜托,有拜托署理的证据且其他单元或小我私家除受拜托采购质料装备以外,其实不卖力详细施工事件;同时施工单位可以或许证实本身推行了条约商定的义务和施工管理任务,则不认定为转包。

    第(五)种情况阐明:劳务功课分包是正当的,但劳务分包单元收取的用度应仅限制正在劳务待遇及需要的辅材用度。若是修建主材、构配件、装备等都是由劳务单元购置,施工装备、周转质料租赁也由劳务分包单元租赁,劳务分包单元的承包局限取施工总承包或专业承包单元的局限雷同,对施工总承包或专业承包单元可认定存在转包行动。

    第(六)种情况阐明:协作、联营、内部小我私家承包等情势自己其实不被法律所制止,均是施工单位生产经营历程中提拔竞争力和企业效益的有用步伐。但近年去却发生了大量以协作、联营、内部小我私家承包等情势或名义,间接或变相的将其承包的悉数工程转给别人施工的违法情况。怎样认定,关键在于:①承包人是不是现实到场工程的构造施工取管理及协作、联营人是不是以本身身份或联合体身份到场施工;②协作、联营人是不是具有实行该工程的天资。二者必需悉数知足才气被认定为协作、联营施工,而不是转包或挂靠。若是协作、联营方没有天资,大概是正在项目上不是以其本身身份或联合体身份泛起,仍旧以承包人名义对外的,对协作、联营方应认定存在挂靠行动,对承包人应认定为转包。内部承包要害是看是不是构成项目管理机构和现场重要管理人员取施工单位之间有没有劳动合同、人为、社保干系,有没有同一的资产、财政干系等,若是没有这些干系,对施工单位可认定为转包。

    第八条  本设施所称违法分包,是指施工单位承包工程后违背法律法规划定大概施工条约关于工程分包的商定,把单位工程或分部分项工程分包给其他单元或小我私家施工的行动。

    【释义】本条是关于违法分包界说的划定。

    工程分包是修建运动一种常见的市场行动,但我国法律法规对工程分包从单元天资、质量安全管理、招投标等方面停止了严厉限制。如《建筑法》第二十九条规定:“建筑工程总承包单元能够将承包工程中的局部工程发包给具有响应天资前提的分包单元;然则,除总承包合同中商定的分包中,必需经建设单元承认。施工总承包的,建筑工程主体构造的施工必需由总承包单元自行完成。制止分包单元将其承包的工程再分包。”本条根据《建筑法》第二十九条等划定,对违法分包停止了界说。

    第九条  存在以下情况之一的,属于违法分包:

    (一)施工单位将工程分包给小我私家的;

    (二)施工单位将工程分包给不具有响应天资或安全生产允许的单元的;

    (三)施工条约中没有商定,又未经建设单位承认,施工单位将其承包的局部工程交由其他单元施工的;

    (四)施工总承包单元将衡宇建筑工程的主体构造的施工分包给其他单元的,钢结构工程除外;

    (五)专业分包单元将其承包的专业工程中非劳务功课局部再分包的;

    (六)劳务分包单元将其承包的劳务再分包的;

    (七)劳务分包单元除计与劳务功课用度中,还计取重要建筑材料款、周转质料款和大中型施工机械设备用度的;

    (八)法律法规划定的其他违法分包行动。

    【释义】本条是关于违法分包八种具体表现情况的划定。

    个中第(一)、(二)、(三)、(四)、(五)种情况重要是遵照《建筑法》和《建立工程质量管理条例》对违法分包的划定明白的五种情况。第(六)、(七)种情况是关于违法劳务分包的两种情况。第(八)种情况是兜底条目。

    第(一)种情况阐明:果小我私家不具有承揽工程的主体资格,因而施工单位将工程分包给小我私家属于违法分包行动。

    第(二)种情况阐明:工程分包单元必需具有响应天资或安全生产允许前提方可承揽工程分包业务,不然属于违法分包。

    第(三)种情况阐明:此种情况是根据《建筑法》第二十九条和《建立工程质量管理条例》第七十八条的划定,将条约中未有商定,又未经建设单位承认的分包划定为违法分包。正在详细认定中,需求注重以下两点:一是施工条约中没有商定,是指施工条约中没有商定许可停止工程分包。二是未经建设单位承认应认定为违法分包,其实不意味着建设单位承认的分包肯定正当。若是分包组成本条其他划定的情况,仍然应认定为违法分包。如建设单位指定施工单位将局部工程分包给不具有天资的单元等。

    第(四)种情况阐明:此种情况是根据《建筑法》第二十九条和《建立工程质量管理条例》第七十八条的划定,把施工总承包单元将主体构造的施工分包给其他单元的划定为违法分包。同时,考虑到工程构造的实际情况及专业承包天资状况,明白了若主体构造是钢结构工程是能够停止专业分包的。

    第(五)种情况阐明:此种情况是根据《房屋建筑和市政基础设施工程施工分包管理办法》(住房城乡建设部第19命令)第九条规定“专业分包工程承包人必需自行完成所承包的工程”,对专业分包单元将其承包的专业工程中非劳务功课局部再分包的,明白为违法分包行动。

    第(六)种情况阐明:此种情况是根据《房屋建筑和市政基础设施工程施工分包管理办法》(住房城乡建设部第19命令)第九条规定“劳务功课承包人必需自行完成所承包的义务”,对劳务分包单元将其承包的劳务再分包的,或与其他单元、班组、小我私家签署劳务条约的,应认定为违法分包行动。

    第(七)种情况阐明:劳务分包单元收取的用度应仅限制正在分包工程的劳务待遇及需要的辅材用度。若是劳务分包单元还计取分包工程重要建筑材料款、周转质料款和大中型施工机械设备用度中一项的,则属于以劳务分包为名,逾越天资局限承接工程,也就是常说的扩大劳务分包,因此该当认定为违法分包。

    第十条  本设施所称挂靠,是指单元或小我私家以其他有天资的施工单位的名义,承揽工程的行动。

    前款所称承揽工程,包孕到场投标、订立条约、解决有关施工手续、处置施工等运动。

    【释义】本条是关于挂靠界说的划定。

    “挂靠”是行业内约定俗成的通行名词,取“挂靠”观点相对应的法律观点是“借用天资”。鉴于“挂靠”行动正在行业中已很普遍且对其寄义已约定俗成,本设施凭据《建筑法》第二十六条和最高人民法院《关于审理建立工程施工合同纠纷案件实用法律问题的注释》第四条的划定,对“挂靠”停止了界说。

    本条第二款划定,只如果有关单元或小我私家以其他有天资的施工单位的名义“承揽工程”,即组成挂靠行动,至于有关单元或小我私家是不是现实承接到工程,和是不是现实施工,皆不予扫除。

    第十一条  存在以下情况之一的,属于挂靠:

    (一)没有天资的单元或小我私家借用其他施工单位的天资承揽工程的;

    (二)有天资的施工单位互相借用天资承揽工程的,包孕资质等级低的借用资质等级下的,资质等级下的借用资质等级低的,雷同资质等级互相借用的;

    (三)专业分包的发包单元不是该工程的施工总承包或专业承包单元的,但建设单位依约作为发包单元的除外;

    (四)劳务分包的发包单元不是该工程的施工总承包、专业承包单元或专业分包单元的;

    (五)施工单位正在施工现场派驻的项目负责人、手艺负责人、质量管理负责人、安全管理卖力人中一人以上取施工单位没有订立劳动合同,或没有竖立劳动工资或社会养老保险干系的;

    (六)现实施工总承包单元或专业承包单元取建设单位之间没有工程款支付干系,大概工程款领取凭据上载明的单元取施工条约中载明的承包单元不一致,又不克不及停止公道注释并提供质料证实的;

    (七)条约商定由施工总承包单元或专业承包单元卖力采购或租赁的重要建筑材料、构配件及工程装备或租赁的施工机械设备,由其他单元或小我私家采购、租赁,大概施工单位不克不及供应有关采购、租赁条约及发票等证实,又不克不及停止公道注释并提供质料证实的;

    (八)法律法规划定的其他挂靠行动。

    【释义】本条是关于挂靠八种具体表现情况的划定。

    个中第(一)、(二)种情况是凭据挂靠界说划定的两种挂靠详细情况;第(三)、(四)、(五)、(六)、(七)种情况,是离别从专业分包的发包单元、劳务分包的发包单元、重要现实管理人员、工程款领取、质料装备采购租赁等方面划定五种挂靠详细情况;第(八)种情况是兜底条目。

    第(一)种情况属于对照典范、对照常见的挂靠行动,轻易明白。

    第(二)种情况是界说中所明白的挂靠情况。对资质等级低的施工单位,其以资质等级下的施工单位的名义承揽工程;资质等级下的施工单位出于某些身分的思索,如进入某个范畴或中央承接工程,其以资质等级低的施工单位的名义承揽工程;雷同资质等级的施工单位之间互相借用天资到场投标承揽工程,均组成挂靠行动。

    第(三)种情况阐明:一般状况下,施工单位与其承包范围内专业分包工程的发包单元该当是雷同的。若是不是,则很可能存在着挂靠行动。需求阐明的是,正在此种情况下,若是相干单元不克不及停止公道注释和供应质料证实的,应认定为挂靠。但需求注重3个题目:①该种挂靠情况要求施工单位与其承包范围内专业分包工程的发包单元离别为两个自力法人单元,若是二者不是两个自力法人单元,如专业分包工程的发包单元系施工单位部属的不具有自力法人资格,但获得工商营业执照的分公司的,则不克不及认定为挂靠;如专业分包工程的发包单元系施工单位部属的没有获得工商营业执照的分支机构或项目管理机构的,借该当观察其他推行文件以肯定是否定定为挂靠,但纵然不存在挂靠也能够存在违法分包。②该种挂靠情况应扫除建设单位依约作为发包单元的状况,即建设单位根据施工条约商定发包局部专业工程,不克不及认定为挂靠。并且,即使建设单位没有正在条约商定的状况下发包局部专业工程,也不能认定为挂靠,而是组成建设单位的违法发包行动。③泛起此种情况时,该当许可相干单元或小我私家停止注释和供应质料证实,如相干单元或小我私家可以或许停止公道注释或供应质料证实其不组成挂靠行动或组成其他违法行为的,则不应认定为挂靠行动。

    第(四)种情况阐明:一般状况下,施工单位与其承包范围内劳务功课的发包单元该当是雷同的。若是不是,则很可能存在着挂靠行动,或存在转包行动。泛起这类情况,要进一步核对相干单元或小我私家,肯定是转包照样挂靠行动。

    第(五)种情况阐明:正在一般、正当的施工承包干系中,施工单位正在施工现场派驻的项目负责人、手艺负责人、质量管理负责人、安全管理负责人该当是施工单位的正式员工,即该当取施工单位订立劳动合同、竖立劳动工资及社会养老保险干系(三者应同时知足,且应正在全部工程条约推行期内这些管理人员进驻现场起就应具有),若是这些现实管理人员(尤其是项目负责人即项目经理)中只要有一人取施工单位之间没有订立的劳动合同,或没有竖立劳动工资或社会养老保险干系,则能够存在着挂靠情况,若是相干单元或小我私家不克不及停止公道注释和供应质料证实的,应认定为挂靠。需求注重的是,泛起此种情况,除能够存在挂靠行动中,亦能够是存在其他违法行为(如转包),但也能够是聘任了退休职员而无需再交纳社保的状况。因而,正在泛起此种情况时,该当许可相干单元或小我私家停止注释和供应质料证实,如相干单元或小我私家可以或许停止公道注释或供应质料证实其不组成挂靠行动或组成其他违法行为(如转包)的,则不认定为挂靠行动。

    第(六)种情况阐明:正在一般、正当的施工承包干系中,施工单位正在承接工程以后,工程款该当由建设单位收付给施工单位,二者之间该当存在间接的工程款支付干系,工程款领取凭据上载明的单元该当取施工条约中载明的承包单元相一致。若是工程款领取上不是这种情况,且相干单元或小我私家不克不及停止公道注释并提供质料证实的,则应认定为挂靠。法律法规其实不制止施工条约当事人对工程款领取作出稀奇布置,若是有建设单位拜托第三方领取工程款、承包单元拜托第三方收取工程款等情况,要害要施工条约当事人可以或许证实两边对工程款领取作出稀奇布置(如施工条约中商定),同时施工条约中商定的承包人有正在现场推行施工管理任务的证实,则不应认定为挂靠。

    第(七)种情况阐明:泛起此种情况,除能够存在挂靠情况以外,借能够存在施工单位拜托其他单元或小我私家采购、租赁质料装备及施工单位有关采购、租赁条约及发票已丢失损毁等状况。法律其实不制止施工单位拜托其他单元或小我私家采购、租赁质料装备,若是施工单位可以或许供应质料证实其他单元或小我私家采购、租赁质料装备系受其拜托,且其他单元或小我私家除受托采购、租赁质料装备以外,其实不卖力详细施工事件,则不应认定为挂靠。别的,泛起此种情况时,借能够是存在挂靠以外的其他违法行为(如转包)。因而,应许可相干单元或小我私家停止注释和供应质料证实。

    第十二条  建设单位及监理单元发明施工单位有转包、违法分包及挂靠等违法行为的,应实时背工程所在地的县级以上人民政府住房城乡建设主管部门讲演。

    施工总承包单元或专业承包单元发明分包单元有违法分包及挂靠等违法行为,应实时背建设单位和工程所在地的县级以上人民政府住房城乡建设主管部门讲演;发明建设单位有违法发包行动的,应实时背工程所在地的县级以上人民政府住房城乡建设主管部门讲演。

    其他单元和小我私家发明违法发包、转包、违法分包及挂靠等违法行为的,都可背工程所在地的县级以上人民政府住房城乡建设主管部门停止告发并提供相干证据或线索。

    接到告发的住房城乡建设主管部门该当依法受理、观察、认定和处置惩罚,除没法示知举报人的状况中,该当实时将查处效果示知举报人。

    【释义】本条是关于差别主体发现有违法发包、转包、违法分包及挂靠等违法行为时所具有的权益、任务及应负担的义务的划定。

    本条共有四款,第一款的主体是建设单位及监理单元,划定了其正在发明施工单位有转包、违法分包及挂靠等违法行为时的讲演任务。第二款的主体是施工总承包单元大概专业承包单元,划定了其正在发明分包单元存在违法分包及挂靠等违法行为时和发明建设单位有违法发包的行动时的讲演任务。第三款的主体是其他单元和小我私家,划定了其正在发明有关单元和职员有违法发包、转包、违法分包及挂靠等违法行为时,有权背相干住房城乡建设主管部门告发,同时该当供应相干证据或线索。第四款的主体为住房城乡建设主管部门,划定了其正在接到响应举报时,应当依法受理、观察、认定和处置惩罚及对举报人示知的职责。

    需求注重的是:正在当事人义务条则中,泛起“该当”一词的,是义务性的划定,若是“不为”就是违法。本条第一款、第二款就是对建设单位及监理单元、施工总承包单元或专业承包单元的讲演义务的义务性划定,旨在将此种监视作为一种法定任务和义务予以明白。如预先查明有关当事人明知而不报告的,主管部门能够追查其能够的相互遮盖的响应义务。

    第十三条  县级以上人民政府住房城乡建设主管部门要加大执法力度,对正在实行修建市场和施工现场监督管理等事情中发明的违法发包、转包、违法分包及挂靠等违法行为,该当依法进行调查,根据本设施停止认定,并依法予以行政处罚。

    (一)对建设单位将工程发包给不具有响应资质等级的施工单位的,根据《建筑法》第六十五条和《建立工程质量管理条例》第五十四条规定,责令其纠正,处以50万元以上100万元以下罚款。对建设单位将建立工程支解发包的,根据《建筑法》第六十五条和《建立工程质量管理条例》第五十五条规定,责令其纠正,处工程条约价款0.5%以上1%以下的罚款;对悉数大概局部运用国有资金的项目,并能够停息项目实行大概停息资金拨付。

    (二)对认定有转包、违法分包违法行为的施工单位,根据《建筑法》第六十七条和《建立工程质量管理条例》第六十二条规定,责令其纠正,充公违法所得,并处工程条约价款0.5%以上1%以下的罚款;能够责令休业整理,低落资质等级;情节严峻的,撤消资质证书。

    (三)对认定有挂靠行动的施工单位或小我私家,根据《建筑法》第六十五条和《建立工程质量管理条例》第六十条规定,对逾越本单元资质等级承揽工程的施工单位,责令住手违法行为,并处工程条约价款2%以上4%以下的罚款;能够责令休业整理,低落资质等级;情节严峻的,撤消资质证书;有违法所得的,予以充公。对已获得资质证书承揽工程的单元和小我私家,予以取消,并处工程条约价款2%以上4%以下的罚款;有违法所得的,予以充公。对其他借用天资承揽工程的施工单位,根据逾越本单元资质等级承揽工程予以处分。

    (四)对认定有让渡、归还资质证书大概以其他体式格局许可别人以本单元的名义承揽工程的施工单位,根据《建筑法》第六十六条和《建立工程质量管理条例》第六十一条划定,责令纠正,充公违法所得,并处工程条约价款2%以上4%以下的罚款;能够责令休业整理,低落资质等级;情节严峻的,撤消资质证书。

    (五)对建设单位、施工单位赐与单元罚款处分的,根据《建立工程质量管理条例》第七十三条规定,对单元间接卖力的主管职员和其他间接责任人员处单元罚款数额5%以上10%以下的罚款。

    (六)对注册执业职员已实行法律法规的,根据《建立工程安全生产管理条例》第五十八条规定,责令其住手执业3个月以上1年以下;情节严峻的,撤消执业资格证书,5年内不予注册;形成严重安全事故的,毕生不予注册;组成立功的,遵照刑法有关规定追查刑事责任。对注册执业职员违背法律法规划定,果不对形成质量事故的,根据《建立工程质量管理条例》第七十二条规定,责令住手执业1年;形成严重质量事故的,撤消执业资格证书,5年内不予注册;情节稀奇卑劣的,毕生不予注册。

    【释义】本条是关于对违法发包、转包、违法分包、挂靠、让渡或归还天资等违法行为停止认定和处分的主体、根据及详细行政处罚尺度的划定。

    本条将《建筑法》、《建立工程质量管理条例》和《建立工程安全生产管理条例》对相干违法行为的处分划定停止了分类归总,便于执法机构运用,也便于相干市场主体清晰如发作违法行为将会被处以如何的行政处罚。

    第(一)类处分,是法律法规对违法发包行动的处分划定。

    第(二)类处分,是法律法规对转包、违法分包行动的处分划定。

    第(三)类处分,是法律法规对挂靠行动的处分划定。

    第(四)类处分,是法律法规对让渡、归还资质证书大概以其他体式格局许可别人以本单元的名义承揽工程的行动(即被挂靠行动)处分划定。

    第(五)类处分,是法律法规正在对单元罚款状况下,关于对间接卖力的主管职员和其他间接责任人员的罚款划定。

    第(六)类处分,是法律法规对注册执业职员违法行为的处分划定。

    有关《建筑法》和《建立工程质量管理条例》、《建立工程安全生产管理条例》的行政处罚的品种有:罚款、充公违法所得、休业整理、低落资质等级、撤消资质证书、住手执业、撤消执业资格证书、毕生不予注册等。需求阐明的是:根据《建筑法》第七十六条和《建立工程质量管理条例》第七十五的划定,有关赐与建立工程企业责令休业整理、低落资质等级和撤消资质证书的行政处罚,由发表资质证书的构造决意;其他行政处罚,由建立行政主管部门大概其他有关部门遵照法律和国务院划定的权柄局限决意。因而县级以上人民政府住房城乡建设主管部门能够背发表资质证书的构造提出对违法行为主体处以责令休业整理、低落资质等级和撤消资质证书的行政处罚发起,由发表资质证书的构造依法作出行政处罚。

    第十四条   县级以上人民政府住房城乡建设主管部门对有违法发包、转包、违法分包及挂靠等违法行为的单元和小我私家,除应根据本设施第十三条规定予以响应行政处罚中,借能够接纳以下行政管理步伐:

    (一)建设单位违法发包,拒不整改大概整改仍达不到要求的,以致施工条约无效的,不予解决质量监视、施工允许等手续。对悉数或局部运用国有资金的项目,同时将建设单位违法发包的行动示知其下级主管部门及纪检监察部门,并发起对建设单位间接卖力的主管职员和其他间接责任人员赐与响应的行政处分。

    (二)对认定有转包、违法分包、挂靠、让渡归还资质证书大概以其他体式格局许可别人以本单元的名义承揽工程等违法行为的施工单位,可依法限定其正在3个月内不得列入违法行为发生地的招标投标运动、承揽新的工程项目,并对其企业资质是不是知足天资尺度前提停止核对,对达不到天资尺度要求的限日整改,整改仍达不到要求的,天资审批构造撤回其资质证书。

    对2年内发作2次转包、违法分包、挂靠、让渡归还资质证书大概以其他体式格局许可别人以本单元的名义承揽工程的施工单位,责令其休业整理6个月以上,休业整理时期,不得承揽新的工程项目。

    对2年内发作3次以上转包、违法分包、挂靠、让渡归还资质证书大概以其他体式格局许可别人以本单元的名义承揽工程的施工单位,天资审批构造低落其资质等级。

    (三)注册执业职员已实行法律法规,正在认定有转包行动的项目中担负施工单位项目负责人的,撤消其执业资格证书,5年内不予注册,且不得再担负施工单位项目负责人。

    对认定有挂靠行动的小我私家,不得再担负该项目施工单位项目负责人;有执业资格证书的撤消其执业资格证书,5年内不予执业资历注册;形成严重质量安全事故的,撤消其执业资格证书,毕生不予注册。

    【释义】本条是关于住房城乡建设主管部门对有种种违法行为的单元和小我私家正在依法停止行政处罚的同时,借可接纳的行政管理步伐的划定。

    固然法律明文制止转包、违法分包、挂靠等违法行为,也明白划定,对违法行为情节严峻的要撤消资质证书,但正在市场操纵中,这些法律明文制止的行动却临时存在,屡禁不止,并激发一系列的严重平安质量事故。只要加大当事人违法行为本钱,才气让违法企业和小我私家发生畏敬心思,使其不敢违法。因而,本条划定对转包挂靠等违法行为除依法赐与行政处罚中,借可接纳响应的行政管理步伐,充分体现了庄重行政处罚和增强行政管理并重的指导思想。

    第(一)类行政管理步伐,是对认定有违法发包行动的建设单位接纳的有关行政管理步伐。但条约无效的认定应由司法机关的见效法律文书肯定。

    第(二)类行政管理步伐,是对认定有转包、违法分包、挂靠、让渡归还资质证书大概以其他体式格局许可别人以本单元的名义承揽工程等违法行为的施工单位,正在2年内离别发作1次、2次、3次以上接纳的有关行政管理步伐。

    第(三)类行政管理步伐,是对正在认定有转包行动的项目中担负施工单位项目负责人的注册执业职员和有挂靠行动的职员接纳的有关行政管理步伐。

    第十五条  县级以上人民政府住房城乡建设主管部门应将查处的违法发包、转包、违法分包、挂靠等违法行为和处分效果记入单元或个人信用档案,同时背社会公示,并逐级上报至住房城乡建设部,正在天下修建市场监管取诚信信息公布平台公示。

    【释义】本条是关于对住房城乡建设主管部门查处的违法行为和处分效果执行信誉档案和公示轨制的划定。

    那一条的立法主旨是要施展诚信系统正在范例修建市场秩序管理方面的感化。如今有的企业不怕被处分,就怕被转达,一旦被转达,到场投标时将遭到较大影响。此条,一是要求主管部门应将查处的违法发包、转包、违法分包、挂靠等违法行为和处分效果记入单元或个人信用档案,二是要背社会公示,并且中央要逐级上报至住房城乡建设部,正在天下修建市场监管取诚信信息公布平台公示,加大暴光力度。

    第十六条  建筑工程之外的其他专业工程参照本设施实行。省级人民政府住房城乡建设主管部门可联合当地现实,根据本设施制订响应实施细则。

    【释义】本条是关于实用其他专业工程局限和中央制订实施细则的划定。

    其他专业工程,如铁路、公路、水利等专业工程的修建运动,取建筑工程修建运动具有肯定的共性,该当遵照配合的基本准则。因而本设施关于违法行为的认定查处也可适用于其他专业工程的修建运动。

    本条借明白了省级人民政府住房城乡建设主管部门能够根据本设施制订实施细则的权柄,正在各自的统领范围内进一步细化认定查处顺序。

    第十七条  本设施由住房城乡建设部卖力注释。

    【释义】本条是关于本设施注释权的划定。

    第十八条  本设施自2014年10月1日起实施。住房城乡建设部之前公布的有关规定取本设施的划定不一致的,以本设施为准。

    【释义】本条是关于本设施的实施工夫和取住房城乡建设部之前公布的有关政策文件干系的划定。本设施自2014101日起实施,但对有关违法行为的认定查处肇端于相干法律法规的见效划定。